Il favoreggiamento dell’immigrazione irregolare
Overcriminalisation, crimmigration e criminalizzazione della solidarietà nello Stato costituzionale contemporaneo
Fabio Giamporcaro
Giurista
Il contributo analizza la disciplina del favoreggiamento dell’immigrazione irregolare nel diritto internazionale, europeo e italiano. L’indagine evidenzia come l’espansione del diritto penale dell’immigrazione abbia determinato fenomeni di sovra-criminalizzazione, estendendo l’area del penalmente rilevante a condotte caratterizzate da finalità umanitarie e solidaristiche.
Il lavoro affronta il tema da una prospettiva interdisciplinare, ponendo in dialogo diritto penale costituzionale, diritto dell’immigrazione e filosofia del diritto, con particolare attenzione al principio di proporzionalità, al diritto d’asilo, al principio di non-refoulement e alla tutela della dignità umana.
This paper examines the criminal offence of facilitating irregular migration under international, European and Italian law. It argues that the expansion of migration-related criminal law has generated significant phenomena of overcriminalisation, extending criminal liability to conduct inspired by humanitarian and solidarity purposes. The paper adopts an interdisciplinary perspective combining constitutional criminal law, migration law and legal philosophy, focusing on proportionality, the right to asylum, the principle of non-refoulement and the protection of human dignity.
1. Introduzione
Le migrazioni internazionali costituiscono uno dei fenomeni strutturali della contemporaneità. L’intensificarsi dei flussi migratori e la crescente centralità politica della gestione delle frontiere hanno favorito una progressiva espansione del diritto penale quale strumento di governo della mobilità umana. In questo contesto si è sviluppato il fenomeno della cosiddetta crimmigration, ossia la progressiva convergenza tra diritto penale e diritto dell’immigrazione.
La risposta degli ordinamenti contemporanei è stata caratterizzata da un marcato approccio securitario. Il contrasto al traffico di migranti è divenuto uno degli obiettivi prioritari delle politiche nazionali ed europee, ma tale finalità ha spesso prodotto un’estensione del penalmente rilevante che trascende le ipotesi di criminalità organizzata.
La ricerca si propone di verificare se l’attuale disciplina del favoreggiamento dell’immigrazione irregolare sia compatibile con i principi fondamentali dello Stato costituzionale di diritto e se il bilanciamento tra sicurezza e diritti umani sia oggi soddisfacente.
2. La costruzione internazionale ed europea del reato di favoreggiamento dell’immigrazione irregolare
Il Protocollo di Palermo del 2000 costituisce il principale strumento internazionale di contrasto al traffico di migranti. La Convenzione si fonda sull’idea che l’immigrazione irregolare debba essere contrastata principalmente mediante la repressione delle organizzazioni criminali che traggono profitto dal trasporto illegale di persone.
Il quadro europeo, invece, è stato fortemente influenzato dal Facilitators Package del 2002, che ha introdotto obblighi di incriminazione particolarmente ampi. La disciplina europea è stata oggetto di numerose critiche per la sua capacità di attrarre nella sfera del penalmente rilevante condotte profondamente eterogenee.
L’evoluzione normativa dimostra come il controllo delle frontiere sia progressivamente divenuto una funzione condivisa tra Stati e Unione europea, con un crescente ricorso a strumenti repressivi e amministrativi.
3. Il modello italiano e l’espansione del diritto penale dell’immigrazione
L’art. 12 del d.lgs. n. 286 del 1998 rappresenta il perno della disciplina italiana sul favoreggiamento dell’immigrazione irregolare. La disposizione, modificata più volte dal legislatore, ha progressivamente ampliato il proprio ambito applicativo e irrigidito il trattamento sanzionatorio.
Le riforme succedutesi nel tempo sono state spesso giustificate dall’emergenza migratoria e dalla necessità di contrastare il traffico di esseri umani. Tuttavia, l’inasprimento delle pene e l’estensione delle aggravanti hanno prodotto una disciplina scarsamente sensibile alle differenze tra le situazioni concrete.
La legislazione più recente, inclusi gli interventi successivi al naufragio di Cutro, conferma la tendenza a utilizzare il diritto penale come strumento simbolico di rassicurazione sociale e di gestione dell’allarme pubblico.
4. Overcriminalisation e principio di proporzionalità
L’overcriminalisation costituisce uno dei problemi centrali del diritto penale contemporaneo. Il principio di proporzionalità impone che l’intervento punitivo sia necessario, adeguato e ragionevole rispetto agli interessi protetti.
La giurisprudenza costituzionale italiana ha più volte affermato che il legislatore non dispone di un potere illimitato nella configurazione delle fattispecie incriminatrici. La sentenza n. 63 del 2022 della Corte costituzionale ha rappresentato un importante richiamo alla necessità di differenziare le condotte effettivamente riconducibili alla criminalità organizzata da quelle prive di particolare disvalore.
L’anticipazione della tutela penale e l’ampiezza delle fattispecie di favoreggiamento rischiano di compromettere i principi di offensività ed extrema ratio, che costituiscono elementi essenziali del diritto penale costituzionale.
5. Diritti fondamentali e criminalizzazione della solidarietà
La disciplina del favoreggiamento dell’immigrazione irregolare incide su una pluralità di diritti fondamentali. Particolare rilevanza assumono il diritto d’asilo, il principio di non-refoulement, il diritto alla vita e all’integrità personale, l’unità familiare e il dovere di soccorso in mare.
La criminalizzazione delle attività di ricerca e soccorso svolte dalle organizzazioni non governative ha posto in evidenza le tensioni esistenti tra politiche di sicurezza e tutela dei diritti umani. I casi Iuventa, Open Arms e Sea Watch hanno mostrato i limiti di una disciplina incapace di distinguere adeguatamente tra attività criminali e condotte solidaristiche.
Non esiste, nel diritto internazionale, un diritto assoluto all’ingresso nel territorio di uno Stato straniero. Tuttavia, la repressione penale non può comprimere in maniera sproporzionata altri diritti fondamentali costituzionalmente garantiti.
6. Profili filosofico-giuridici
Il rapporto tra controllo delle frontiere e tutela della dignità umana costituisce uno dei principali nodi teorici delle democrazie contemporanee. Da un lato, gli Stati rivendicano il potere sovrano di determinare le condizioni di ingresso e soggiorno degli stranieri; dall’altro lato, l’universalità dei diritti fondamentali impone limiti alla discrezionalità statale.
La filosofia del diritto contemporanea ha evidenziato come il migrante rischi di trasformarsi in una figura paradigmatica dell’esclusione giuridica. Il diritto penale dell’immigrazione tende talvolta a costruire il migrante come fattore di rischio piuttosto che come soggetto titolare di diritti.
L’equilibrio tra sicurezza e libertà richiede pertanto un modello di governo delle migrazioni fondato sulla dignità della persona e sul rispetto dei principi costituzionali.
7. Conclusioni e prospettive de jure condendo
La lotta al traffico di migranti costituisce un obiettivo legittimo e necessario. Tuttavia, il ricorso al diritto penale non può trasformarsi in uno strumento di criminalizzazione della solidarietà o di repressione indiscriminata della mobilità umana.
Appare necessario ripensare la nozione di favoreggiamento dell’immigrazione irregolare mediante l’introduzione di criteri selettivi che consentano di distinguere le condotte realmente espressive di sfruttamento criminale dalle attività di assistenza umanitaria e di tutela dei diritti fondamentali.
Una riforma in tal senso permetterebbe di ricondurre la disciplina entro i limiti propri dello Stato costituzionale di diritto, restituendo centralità ai principi di proporzionalità, ragionevolezza e dignità della persona.
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